Мораторий на возбуждение дел о банкротстве по требованию кредиторов коснулся большого числа компаний. В перечень попали и вполне успешные организации, деятельность которых является доходной и предоставляет возможность распределять прибыль между собственниками.
Но если выплачивать дивиденды в период апрель-октябрь 2022 года, это может стать причиной конфликта с ИФНС.
Кто попал под запрет
Запрет на возбуждение дел о банкротстве ввели на основании Постановления Правительства от 28.03.2022 г. № 497 на период с 1 апреля по 1 октября 2022 года. Он касается всех компаний, при этом исключение — застройщики многоквартирных домов или других недвижимых объектов, которые включены по состоянию на 1 апреля в реестр проблемных объектов.
Мораторий подразумевает невозможность для кредиторов стать инициатором процедуры банкротства, а также влечет за собой иные правовые последствия. К примеру, на этот период фиксируется запрет на выплату дивидендов, доходов по долям или паям, а также на распределение прибыли между собственниками компании, на которую распространен запрет (пп. 2 п. 3 ст. 9.1, абз. 9 п. 1 ст. 63 Закона от 26.10.2002 г. № 127-ФЗ).
Можно подумать, что все компании (кроме указанных застройщиков) в период с 01.04. по 01.10. не вправе платить дивиденды или иным способом распределять прибыль между собственниками бизнеса. Однако есть особенность.
В положениях Закона № 127-ФЗ, касающихся последствия ввода моратория, указано только о должниках, понятие о которых четко определено. Оно указано в ст. 2 Закона № 127-ФЗ, согласно которой должник — лицо, не способное удовлетворить требованиям кредиторов по денежным обязательствам, о выплате выходных пособий или об оплате труда сотрудников, в т.ч. бывших, или выполнить обязанность по уплате бюджетных платежей не позже срока, который установлен в Законе о банкротстве. Согласно ст. 3 Закона № 127-ФЗ срок составляет по общим правилам 3 месяца.
Соответственно, при буквальном толковании положения п. 3 ст. 9.1 Закона № 127-ФЗ запрет на распределение прибыли касается только тех компаний, попавших под мораторий, которые являются должниками, т.е. не смогли провести расчеты с кредиторами в срок 3 месяца. Когда организация не соответствует критериям должника, тогда на нее не распространяется запрет.
Аналогичный вывод указан в Письме Минюста от 07.05.2022 г. № 04-52513/22. В документе указано, что другое последствие запрета — приостановление исполнительного производства — работает лишь в отношении должников.
Что касается судебной практики, то в ней примеры противоположные. В частности, если речь ведется о приостановке начисления неустойки, являющейся еще одной защитной мерой в период моратория, судебные органы выносят решение, что она распространяется на все компании, а не только на должников. К примеру, это указано в Решении АС Хабаровского края от 14.04.2022 г. по делу № А73-19929/2021 и в п. 8 Обзора судебной практики, составленного Президиумом ВС РФ от 20.10.2021 г.
Соответственно, можно говорить о том, что вопрос о запрете на выплату дивидендов при моратории — спорный. До выпуска пояснений по нему целесообразно придерживаться более строгого толкования. То есть ориентироваться на то, что правило о недопустимости распределения прибыли относится ко всем организациям.
Однако обойти этот запрет довольно просто. Необходимо официально заявить об отказе использовать мораторий (п. 1 ст. 9.1 Закона № 127-ФЗ). Указанное сообщение включается в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве. Механизм его включения указан в Приказе Минэкономразвития от 05.04.2013 г. № 178. Сначала нужно пройти авторизацию на сайте реестра, а далее сформировать заявление и подписать его УКЭП.
В ответ в системе будет выставлен счет, после оплаты которого сведения о заявителе будут включены в реестр. С данного момента на организацию не будут распространяться ограничения, которые предусмотрены ст. 9.1 Закона № 127-ФЗ. Соответственно, это дает возможность беспрепятственно распределять прибыль.
Последствия нарушения моратория
Если компания решит выплатить дивиденды и при этом заранее не откажется от моратория, для нее возможны негативные последствия — гражданско-правовые и налоговые.
В общем виде гражданско-правовые последствия для многих организаций не являются критическими. Согласно Информационному письму Президиума ВАС от 14.04.2009 г. № 129 решение о распределении прибыли, которое принято с нарушением порядка, определенного Законом о банкротстве, считается оспоримым, а не ничтожным. Соответственно, оно остается действующим до тех пор, пока судебные органы не признают обратное (п. 1 с. 166 ГК).
Обратиться в судебные органы может ограниченный круг лиц — сторона сделки или иное лицо, когда выплата нарушает его права и интересы (п. 2 ст. 166 ГК). Получается, если выплата дивидендов не приводит организацию в предбанкротное состояние и таким методом не затрагивает права контрагентов, то подать иск о признании решения о выплате дивидендов недействительным просто некому.
Соответственно, с гражданско-правовой стороны такое решение о выплате дивидендов, которое принято в нарушение моратория, т.е. без официального отказа от него, изначально является действующим и становится причиной правовых последствий для компании и ее учредителей. Зачастую решение таким и остается, поскольку некому его оспаривать в суде.
Что касается налоговых последствий, то они более серьезные. ИФНС может заинтересоваться тем, чтобы переквалифицировать дивиденды в иной доход. Если получатели — работники организации, то при отказе налоговиков в признании выплат дивидендами может повлечь за собой начисление страхвзносов аналогично выплатам при трудовых отношениях.
Кроме того, могут доначислить НДФЛ. В 2022 году налоговая база по дивидендам рассчитывается отдельно от базы по зарплате и другим доходам (п. 3 ст. 2 Закона от 23.11.2020 г. № 372-ФЗ). Когда налоговая инспекция переквалифицирует дивиденды в оплату труда, появляется вероятность, что с учетом этой суммы база по зарплате будет больше 5 млн. руб. Соответственно на сумму превышения ИФНС может начислить НДФЛ по ставке 15%. Кроме того, в данном случае возможны штрафные санкции за неисполнение обязанностей налогового агента (ст. 123 НК) и за подачу недостоверной информации (ст. 126.1 НК).
Налоговики не обращаются в суд, чтобы переквалифицировать дивиденды в другой доход. Они могут произвести контрольные мероприятия, сформировать акт и принять решение, а в дальнейшем выставить требование (Определение КС от 24.04.2018 г. № 1072-О, п. 77 Постановления Пленума ВС от 23.06.2015 г. № 25). Получается, по организации при нарушении моратория доначисляются суммы по результатам камеральной проверки расчета 6-НДФЛ (в нем дивиденды указываются отдельной строчкой).
Как исправить нарушение
Исправить нарушение можно постфактум, поскольку отказ от моратория имеет обратную силу. Об этом сказано в п. 4 Постановления Пленума ВС от 24.12.2020 г. № 44 — отказ от моратория вступает в силу с момента опубликования заявления, но преимущества и ограничения к отказавшемуся заявителю не применяются с момента ввода моратория в действие.
Соответственно, во избежание претензий со стороны налоговиков по вопросу дивидендов, которые выплачены в период моратория, требуется подать заявление об отказе от моратория и дождаться внесения соответствующей записи в реестре сведений о банкротстве. Также такое действие можно совершить и в случае, когда ИФНС уже обнаружила «нарушение» и отправила требование заплатить налог. В Законе № 127-ФЗ не имеется никаких ограничений в этой части.
Получается, если выплатить дивиденды в период с 01.04. по 01.10. 2022 года, не подав предварительно заявление об отказе от моратория, у налоговиков могут возникнуть претензии в части доначисления страхвзносов и НДФЛ. Однако когда сразу после получения требования налоговиков передать заявление об отказе от моратория, не потребуется уплачивать недоимку.
